특수관계에 있는 법인간의 불공정합병으로 인하여 피합병법인의 대주주인 청구인이 합병법인의 주주로부터 이익을 증여받은 것으로 보아 과세한 처분의 당부(기각)

청구인은 피합병법인과 합병법인의 대주주로 두 법인은 특수관계법인이고, 청구인은 불공정합병으로 인하여 3억원 이상의 차익을 얻는 등 상속세및증여세법상의 합병에 의한 증여의제 과세요건을 충족하므로 증여세를 과세한 처분은 타당함

1. 처분개요

청구외 OOOO주식회사(이하 “합병법인”이라 한다)가 2000.11.24. OOOO주식회사(이하 “피합병법인”이라 한다)를 흡수합병하였고, OOO세무서장이 위 법인들에 대한 주식변동조사를 실시하여 이들 법인의 합병이 불공정합병에 해당되는 것으로 보아 처분청에 과세자료를 통보하였다.처분청은 이에 따라상속세및증여세법 제38조의 규정에 의하여 특수관계법인간의 합병으로 인하여 피합병법인의 대주주인 청구인이 합병법인의 주주들로부터 이익을 분여받은 것으로 보아 증여의제가액을 산정하여, 2005.11.4. 청구인에게 2000.11.24. 증여분 증여세 491,250원을 결정고지하였다.청구인은 이에 불복하여 2005.12.5. 심판청구를 제기하였다.

2. 청구인 주장 및 처분청 의견

가. 청구인 주장

청구인은 전업주부로서 피합병법인의 대표이사인 남편이 회사에 필요하다고 하여 도장을 준일은 있으나, 회사 업무에 관여하지 않았고, 피합병법인과 합병법인의 주주로 등재된 사실도 몰랐으므로 청구인에게 증여세를 부과한 처분은 부당하다.

나. 처분청 의견

청구인은 대표이사에게 도장만 빌려주었을 뿐 합병법인의 주주로 등재된 사실을 몰랐다고 주장하고 있으나, 청구인은 대표이사인 OOO의 배우자로 2000.12.30. 합병계약에 따른 임시주주총회에 청구인의 대리인으로 OOO를 참석하게 한 사실이 있는 바, 청구인이 피합병법인의 주주로 등재된 사실을 몰랐다고 보기 어려우므로 불공정합병으로 인하여 합병법인의 주주들로부터 이익을 증여받은 것으로 보아 과세한 처분은 정당하다.

3. 심리 및 판단

가. 쟁점

특수관계에 있는 법인간의 불공정합병으로 인하여 피합병법인의 대주주인 청구인이 합병법인의 주주로부터 이익을 증여받은 것으로 보아 과세한 처분의 당부

나. 관련법령

상속세및증여세법 제38조【합병시의 증여의제】

① 대통령령이 정하는 특수관계에 있는 법인의 합병(분할합병을 포함한다. 이하 이 조에서 같다)으로 인하여 소멸ㆍ흡수되는 법인 또는 신설ㆍ존속하는 법인(이하 “합병당사법인”이라 한다)의 주주(출자자를 포함한다. 이하 이 조에서 같다)로서 대통령령이 정하는 대주주가 합병으로 인하여 대통령령이 정하는 이익을 받은 경우에는 당해 합병일(합병등기를 한 날을 말한다)에 그 상대방인 합병당사법인의 주주로부터 그 이익에 상당하는 금액을 증여받은 것으로 본다.

② 제1항의 규정에 의하여 증여받은 것으로 보는 이익에 상당하는 금액은 합병당사법인의 주주가 소유하는 주식 또는 지분에 대하여 합병직후와 합병직전을 기준으로 대통령령이 정하는 바에 의하여 평가한 가액의 차액으로 한다.같은법 시행령 제28조【합병시 증여의제되는 특수관계에 있는 법인 및 이익의 계산방법 등】

① 법 제38조 제1항에서 “대통령령이 정하는 특수관계에 있는 법인”이라 함은 합병등기일이 속하는 사업연도의 직전 사업연도개시일부터 합병등기일까지의 기간중 다음 각호의 1에 해당하는 법인간의 합병을 말한다.1.법인세법 시행령 제87조제1항에 규정된 특수관계에 있는 법인

2. 제26조 제4항 제2호 가목에 규정된 법인

3. 동일인이 임원의 임면권의 행사 또는 사업방침의 결정 등을 통하여 합병당사법인(합병으로 인하여 소멸ㆍ흡수되는 법인 또는 신설ㆍ존속하는 법인을 말한다. 이하 같다)의 경영에 대하여 영향력을 행사하고 있다고 인정되는 관계에 있는 법인

② 법 제38조 제1항에서 “대통령령이 정하는 대주주”라 함은 당해 주주 등의 지분 및 그와 제19조 제2항 각호의 1에 규정된 관계에 있는 자의 지분을 포함하여 당해 법인의 발행주식총수 등의 100분의 1 이상을 소유하고 있거나 소유하고 있는 주식 등의 액면가액이 3억원 이상인 주주 등을 말한다.

③ 법 제38조 제1항에서 “대통령령이 정하는 이익”이라 함은 다음 각호의 이익을 말한다. 이 경우 이익을 증여한 자가 제2항의 규정에 의한 대주주외의 주주로서 2인 이상인 경우에는 주주 1인이 당해 이익을 증여한 것으로 본다.

1. 가목의 규정에 의한 가액에서 나목의 규정에 의하여 계산한 가액을 차감한 금액이 가목의 규정에 의한 가액의 100분의 30 이상 차이가 있는 경우의 당해 이익가. 합병후 신설 또는 존속하는 법인의 1주당 평가가액나. 주가가 과대평가된 합병당사법인의 1주당 평가가액×(주가가 과대평가된 합병당사법인의 합병전 주식수÷주가가 과대평가된 합병당사법인의 합병후 주식수)

2. 제4항의 규정에 의한 차액이 3억원 이상인 경우의 당해 이익

3. 합병당사법인의 1주당 평가가액이 액면가액에 미달하는 경우로서 그 평가가액을 초과하여 합병대가를 주식 등외의 재산으로 지급한 경우에는 액면가액에서 그 평가가액을 차감한 가액에 합병당사법인의 대주주(제2항에 규정된 대주주를 말한다. 이하 이 조에서 같다)의 주식수를 곱한 금액이 3억원 이상인 경우의 당해 이익

④ 법 제38조 제2항의 규정에 의한 평가가액의 차액은 다음의 산식에 의한다.(제3항 제1호 가목의 가액 - 제3항 제1호 나목의 가액)×주가가 과대평가된 합병당사법인의 대주주의 합병후 주식수

⑤ 제3항 제1호 가목의 규정을 적용함에 있어서 합병후 신설 또는 존속하는 법인의 1주당 평가가액은 합병후 신설 또는 존속하는 법인이소득세법시행령 제22조각호의 1에 해당하는 법인인 경우에는 법 제63조 제1항 제1호 가목 및 나목의 규정에 의하여 평가한 가액에 의하며, 그 외의 법인인 경우에는 주가가 과대평가된 합병당사법인의 합병직전 주식가액과 주가가 과소평가된 합병당사법인의 합병직전 주식가액을 합한 가액을 합병후 신설 또는 존속하는 법인의 주식수로 나눈 가액으로 한다.

⑥ 제3항 제1호 나목의 규정에 의한 1주당 평가가액과 제5항의 규정에 의한 합병직전 주식가액은 법 제63조의 규정에 의하여 평가한 가액에 의한다. 다만,소득세법시행령 제22조각호의 법인인 경우 법 제63조 제1항 제1호 다목의 평가방법에 의한 평가가액의 차액(제4항의 산식에의하여 계산한 차액을 말한다. 이하 이 항에서 같다)이 법 제63조 제1항제1호 가목 및 나목의 평가방법에 의한 평가가액의 차액보다 적게 되는 때에는 법 제63조 제1항 제1호 다목의 방법에 의하여 평가할 수 있다.

다. 사실관계 및 판단

처분청이 제출한 자료에 의하면, OOOO주식회사(피합병법인)와 OOOO주식회사(합병법인)는 2000.11.6. 합병계약을 체결하고, 2000.11.24. 임시주주총회의 승인을 얻은 후, 피합병법인이 발행한 주식 102,000주에 대하여 합병법인의 주식 102,000주를 교부함으로써 1대 1의 비율로 합병을 하고 2000.11.24. 합병등기한 것으로 확인되는 바,처분청이 상속세및증여세법상의 보충적 평가방법에 의하여 평가한 합병법인의 합병전 1주당 평가액은 127,777원이고 피합병법인의 합병전 1주당 평가액은 5,824원으로 공정한 합병비율은 1대 0.05로서 위 법인 간의 합병은 불공정합병에 해당된다. 상속세및증여세법 제38조및같은법시행령 제28조의 규정에 의하면, 특수관계에 있는 법인의 합병으로 인하여 합병후 신설·존속하는 법인의 1주당 평가액에서 주가가 과대평가된 합병당사법인의 1주당 평가액을 차감한 금액이 합병후 신설·존속하는 법인의 1주당 평가액의 100분의 30이상일 경우 그 차액을 소멸·흡수되는 법인 또는 신설·존속하는 법인의 대주주가 당해 합병일(합병등기를 한 날)에 그 상대방인합병당사법인의 주주로부터 증여받은 것으로 보는 것으로 규정하고 있고,처분청이 제출한 자료에 의하면, 이 건 합병후 존속법인의 1주당 평가액은 16,712원이고 과대평가된 피합병법인의 합병전 1주당 평가액은 5,824원으로 1주당 평가차액 10,888원을 합병후 존속법인의 1주당 평가액 16,712원으로 나누면 65.1%로 30%이상인 것으로 나타난다.

청구인이 보유한 피합병법인의 주식수는 1,563주로 처분청은 관련법령의 규정에 의하여 청구인이 합병법인의 주주(OOO가 4,700주, 청구인이 300주, OOO이 2,500주, OOO가 2,500주를 보유하고 있음)로부터 17,017,944원〔(16712-5,824)×1,563(합병후 교부받은 신주)= 17,017,944원〕을증여받은 금액으로 산정하여 동 금액 중 본인으로부터의 증여에 해당되는 금액을 증여의제가액에서 제외하고(재경부 재산46014-46, 1997.2.12 같은 뜻임), 배우자인 OOO로부터의 증여의제가액에 대하여는 배우자 공제를 적용하여 증여세과세가액을 산출(과세미달)하는 한편, OOO과 OOO로부터 8,508,972원 상당액을 증여받은 것으로 보아 이 건 과세한 사실이 처분청 자료에 의하여 확인된다. 반면, 청구인은 피합병법인의 주주인 사실과 합병후 존속된 OOOO주식회사의 주주가 된 사실에 대하여 몰랐다고 주장하고 있으나, 청구인은 피합병법인의 대표이사인 OOO의 배우자이고, 주식을 양수받은 양수인이 주권을 제시하여 명의개서를 청구하는 것이 상법상의 절차이고, 회사간 합병시에는 합병당사법인의 주주에게 합병을 위한 주주총회 소집통지 등을 하게 되어 있을 뿐만 아니라, 2000.11.24.자 피합병법인의 임시주주총회의사록 및 2000.12.30자 OOOO주식회사의 임시주주총회의사록에 의하면 청구외 OOO가 청구인의 대리인으로 출석하여 청구인의 도장을 날인한 것으로 되어 있어 청구인이 합병당사법인의 주주인 사실을 몰랐다는 주장은 받아들이기 어렵다.

따라서, 처분청이상속세및증여세법 제38조및같은법시행령 제28조의 규정에 의하여 청구인이 특수관계법인간의 불공정합병으로 인하여 합병법인의 주주들로부터 이익을 분여받은 것으로 보아 증여의제가액을 산정하여 이 건 증여세를 과세한 처분은 잘못이 없다고 판단된다.

4. 결론